teste de Howey

O que é o Howey Test?

O Howey Test é um critério judicial utilizado para determinar se um determinado modelo de angariação de fundos constitui um “contrato de investimento” ao abrigo da legislação sobre valores mobiliários. Não deriva de uma lei específica, mas sim da decisão do Supremo Tribunal dos Estados Unidos em 1946, no processo SEC v. W.J. Howey Co. (Fonte: U.S. Supreme Court, 1946).

O caso envolvia uma empresa de pomares de laranjeiras que vendia parcelas de terreno a turistas e geria os pomares em seu nome. Os compradores investiam fundos com a expetativa de que os esforços da empresa gerassem lucros. Com base neste cenário, o Tribunal sintetizou quatro critérios para avaliar se determinada situação constitui um contrato de investimento. No sector das criptomoedas, o Howey Test é frequentemente utilizado para analisar o enquadramento regulatório de token offerings e negociação de tokens.

Quais são os quatro elementos do Howey Test?

O Howey Test estabelece quatro critérios interligados: investimento de dinheiro, empresa comum, expetativa de lucros e lucros provenientes principalmente dos esforços de terceiros. Se todos os quatro elementos estiverem presentes, é mais provável que seja classificado como contrato de investimento ao abrigo da legislação sobre valores mobiliários.

Passo 1: Investimento de Dinheiro. “Dinheiro” não se limita a numerário—moeda fiduciária, crypto assets ou até a prestação de serviços em troca de tokens podem ser considerados investimento.

Passo 2: Empresa Comum. Uma “empresa comum” significa que os fundos e lucros estão agrupados ou associados aos de outros, estando os resultados de todos os envolvidos interligados na mesma atividade ou fundo.

Passo 3: Expetativa de Lucros. Se as declarações do emissor, whitepapers ou materiais de marketing destacam potencial de valorização, dividendos ou retornos, os compradores poderão estar a participar com expetativas de lucro.

Passo 4: Lucros Principalmente dos Esforços de Terceiros. Se os lucros dos investidores dependem sobretudo do desenvolvimento, operações ou esforços de marketing da equipa, e não da criação de valor direta pelos próprios investidores, este critério estará preenchido.

Porque é importante o Howey Test nas criptomoedas?

O Howey Test é amplamente utilizado pela U.S. Securities and Exchange Commission (SEC) para determinar se um token deve ser considerado um valor mobiliário, o que afeta a possibilidade de venda pública a utilizadores norte-americanos, negociação em plataformas e a necessidade de registo ou de qualificação para isenções por parte dos projetos.

Desde 2017, a SEC tem citado o Howey Test em vários casos relacionados com criptomoedas—como a oferta de tokens da Telegram (decisão e acordo de 2020), LBRY (decisão de 2022) e Ripple (decisão parcial de 2023, demonstrando que diferentes estruturas de venda podem originar resultados legais distintos). Estes casos mostram que detalhes específicos podem conduzir a conclusões diferentes (Fonte: processos oficiais e comunicações públicas da SEC, 2024).

Como é aplicado o Howey Test a tokens de criptomoeda?

Ao aplicar o Howey Test a tokens, analisa-se se o design, venda e marketing cumprem todos os quatro critérios. Utility tokens usados principalmente para pagar taxas ou aceder a funcionalidades—sem ênfase em retornos de investimento—apresentam menor risco regulatório. Em contrapartida, tokens que promovem dividendos, partilha de lucros ou retornos gerados pela equipa têm maior risco.

Passo 1: Verifique se há angariação de fundos junto do público e se o marketing destaca lucros ou valorização de preço. Se o whitepaper mencionar “dividendos” ou “retornos garantidos”, deve adotar uma postura cautelosa.

Passo 2: Analise os casos de uso e direitos do token. Direitos como utilidade pura ou descontos diferem substancialmente da participação na distribuição de lucros—esta última aproxima-se das características de valores mobiliários.

Passo 3: Determine a origem dos retornos. Se os lucros dependem sobretudo das operações comerciais, marketing ou atualizações técnicas do emissor (e não da atividade dos próprios utilizadores), corresponde ao critério dos “esforços de terceiros”.

Passo 4: Avalie o controlo e governação. Se a equipa principal pode afetar unilateralmente os lucros (por exemplo, definindo taxas de dividendos ou programas de recompra), tanto o critério de “empresa comum” como o de “esforços de terceiros” são mais facilmente preenchidos.

Na prática, as plataformas também monitorizam estes riscos. Por exemplo, as análises de projetos e divulgações de risco da Gate abordam frequentemente questões como “promete retornos ou partilha de lucros”—ambos são sinais para o Howey Test. Adote sempre uma postura cautelosa nas decisões financeiras e consulte profissionais jurídicos quando necessário.

O que significa “empresa comum” no contexto do Howey Test?

Uma empresa comum pode ser entendida como o agrupamento dos fundos e resultados de todos os participantes. Se investir, juntamente com outros compradores, num fundo conjunto, e os seus retornos dependerem de uma atividade empresarial ou equipa de gestão comum, trata-se de uma empresa comum clássica.

Indicadores típicos incluem: tokens que representam participações num fundo de receitas; projetos que agregam fundos para gestão unificada e distribuem retornos segundo uma fórmula padrão; o lucro do investidor acompanha de perto o desempenho global do projeto. Isto difere da mera compra de direitos de acesso a software, em que o valor depende principalmente do uso individual e não dos resultados da gestão coletiva.

Como se determina o critério dos “esforços de terceiros” no Howey Test?

“Esforços de terceiros” refere-se a lucros gerados principalmente pelo trabalho do emissor ou de terceiros—não pelo próprio investidor. Para avaliar este critério, verifique se o projeto exige operação contínua da equipa, desenvolvimento do negócio, esforços de compliance ou atualizações técnicas que influenciem decisivamente os retornos.

Por exemplo, se um token promete distribuir lucros da plataforma proporcionalmente aos detentores e esses lucros provêm sobretudo das operações da equipa, é um forte indicador do critério “esforços de terceiros”. Em contrapartida, se o token funciona apenas como “bilhete” ou “combustível” de produto, o seu valor resulta sobretudo da utilidade para o utilizador e não do desempenho da equipa—tendo, por isso, menor probabilidade de ser considerado contrato de investimento.

Como é utilizado o Howey Test para NFTs e DeFi?

NFTs (non-fungible tokens; colecionáveis digitais) representam, tipicamente, arte ou utilidade, e não investimento. No entanto, se os emissores prometem partilhar lucros do projeto com detentores de NFT ou agregam NFTs em esquemas de receitas conjuntas, pode aplicar-se o Howey Test.

No DeFi (finanças descentralizadas baseadas em smart contracts automatizados), se os tokens conferem direitos sobre um fundo de lucros e os participantes esperam retornos gerados por equipas ou operadores do protocolo, aumenta o risco de serem classificados como contratos de investimento. Em contrapartida, tokens usados apenas para pagamento de taxas ou staking para acesso a funcionalidades apresentam risco reduzido.

Qual a relação entre o Howey Test e ofertas em conformidade?

Se um token for considerado valor mobiliário nos termos do Howey Test, as ofertas públicas a utilizadores norte-americanos exigem, em regra, registo ou qualificação para isenção. O registo pressupõe aprovação regulatória e obrigações de divulgação contínua; a isenção dispensa o registo, mas impõe requisitos específicos—como colocações privadas a investidores qualificados ou vendas offshore (os requisitos são complexos e exigem aconselhamento especializado).

Ofertas não conformes arriscam sanções, exclusão de plataformas ou restrições à participação de utilizadores dos EUA. Para mitigar riscos, os projetos devem evitar prometer dividendos ou retornos garantidos durante as fases de design e promoção, assegurando processos robustos de divulgação e adequação.

Quais são os riscos do Howey Test e como podem ser mitigados?

Para equipas:

Passo 1: Evite expressões como “retornos garantidos” ou “compromissos de dividendos” em whitepapers e materiais de marketing. Realce claramente a utilidade do token em detrimento das características de investimento.

Passo 2: Minimize fundos de receitas centralizados que convertam tokens em direitos diretos sobre lucros. Se a angariação de fundos for necessária, opte por vias conformes (registo ou isenção).

Passo 3: Estabeleça mecanismos de governação e divulgação—mesmo em caso de isenção, garanta padrões de adequação do investidor e divulgação de riscos.

Para utilizadores:

Passo 1: Identifique sinais de marketing—tenha cautela perante expressões como “alto rendimento”, “garantido” ou “dividendos”.

Passo 2: Verifique a origem dos retornos—se os lucros provêm sobretudo da gestão da equipa ou de terceiros, e não do seu próprio uso, a probabilidade de aplicação do Howey Test é maior.

Passo 3: Consulte divulgações de risco da plataforma—nas páginas de projetos ou conteúdos de análise da Gate, verifique avisos sobre eventual qualificação como valor mobiliário e decida em função do seu perfil de risco.

Qual é o resumo do Howey Test?

O Howey Test não é uma regra rígida, mas sim um conjunto de princípios integrados centrados em “investimento de dinheiro”, “empresa comum”, “expetativa de lucros” e “esforços de terceiros”. Os projetos de cripto devem considerar estes fatores em todas as fases de design, venda e marketing; os utilizadores devem utilizá-los como base para avaliação de risco. Para ofertas dirigidas ao mercado dos EUA, é fundamental planear antecipadamente o registo ou isenção—e utilizar com cautela linguagem relacionada com lucros. Qualquer transação financeira implica incerteza; procure aconselhamento jurídico e de compliance sempre que necessário.

FAQ

O token do meu projeto será classificado como valor mobiliário ao abrigo do Howey Test?

Depende de o seu token preencher todos os quatro critérios do Howey Test. Se os detentores esperarem lucros principalmente dos esforços de terceiros, será geralmente considerado valor mobiliário. Consulte especialistas jurídicos durante o design do token para clarificar a sua função (governação ou utilidade) e evitar sobrevalorizar retornos de investimento.

O que significa exatamente “esforços de terceiros” no Howey Test? Como pode ser evitado?

“Esforços de terceiros” refere-se a ações de equipas de projeto ou terceiros—como gestão, operações ou marketing—que influenciam diretamente o valor do token. Para evitar este critério, envolva a comunidade na tomada de decisões, aumente a utilidade efetiva do token e reduza a dependência de promessas da equipa. Dê prioridade ao valor autónomo do token, em vez de expetativas de lucro.

O que acontece se o meu projeto for classificado como valor mobiliário?

Nesse caso, o projeto tem de cumprir rigorosamente a regulamentação sobre valores mobiliários—incluindo obrigações de divulgação e regras de proteção do investidor—sob pena de sanções como coimas, congelamento de ativos ou mesmo processos criminais. Muitos projetos optam por arbitragem geográfica ou reestruturação da tokenomics para cumprir o Howey Test. A conformidade pró-ativa é preferível a medidas reativas.

O Howey Test só é utilizado nos Estados Unidos? Outros países reconhecem-no?

O Howey Test baseia-se na legislação dos EUA; contudo, muitos outros reguladores (como Singapura e Suíça) utilizam frameworks semelhantes para avaliar se criptoativos constituem valores mobiliários. Os projetos devem acompanhar as políticas das principais jurisdições e adotar estratégias de conformidade globais, sem depender exclusivamente de normas de uma única região.

Porque é que tokens de alguns projetos conhecidos não foram classificados como valores mobiliários?

Estes projetos tendem a ter utilidade real bem definida e mecanismos robustos de governação comunitária—os utilizadores detêm tokens para fins funcionais e não meramente como investimento. Também evitam promessas de marketing excessivas e controlo centralizado por parte das equipas, pelo que não preenchem todos os quatro critérios do Howey Test. Contudo, isto não garante segurança absoluta; as políticas podem alterar-se a qualquer momento.