Партнёр по активам Align Partners Asset Management, владеющий долей 14,29% и являющийся третьим по величине акционером Gabia, направил открытое письмо совету Gabia с требованием до 22-го числа принять меры, чтобы обеспечить справедливость в ходе продолжающегося публичного тендерного предложения. В письме сделка описывается как «прайватизация» силами контролирующих акционеров, которые планируют реинвестировать полученные средства, чтобы сохранить контроль, при этом миноритарные акционеры выходят из компании по 48 000 вон за акцию. Align утверждает, что такая структура создаёт экономическое неравенство, несмотря на одинаковую цену за акцию, нарушая требование Коммерческого закона об равном обращении со всеми акционерами.
Align Partners утверждает экономическое неравенство при одинаковой цене
Ключевой довод Align Partners — экономическое различие между контролирующими и миноритарными акционерами при единой цене 48 000 вон за акцию. Согласно письму, миноритарные акционеры получают деньги и теряют статус акционера, тогда как контролирующие акционеры и их аффилированные лица реинвестируют средства от продажи (после налогов) в капитал покупателя. Такая конструкция позволяет контролирующим акционерам удерживать управленческий контроль и забирать будущую выгоду от роста стоимости.
Align сослался на статью 382-3 Коммерческого закона, которая требует равного обращения со всеми акционерами, отметив, что простая оплата одинаковой «поверхностной» цены не выполняет фидуциарные обязанности директоров. Компания также поставила под сомнение, корректно ли используемая в качестве базиса рыночная цена для тендерного предложения отражает внутреннюю ценность Gabia. Align ранее направил письмо 16 июня, утверждая, что цена акций Gabia не отражает стоимость её дочерней компании KINX. Компания не ответила к дедлайну 6 июля.
Совет должен проверить альтернативы в рамках фидуциарных обязанностей
Align сослался на доктрину business judgment rule, чтобы оспорить процессуальную легитимность действий совета, заявив, что решения, принятые без надлежащего сбора информации, выявления конфликта интересов и рассмотрения альтернатив, не подпадают под защиту business judgment. Фирма также привела рекомендации Минюста, требующие от директоров занимать позицию, учитывающую альтернативы.
Align подчеркнул, что совет Gabia должен провести проверку рынка или go-shop — стандартную практику на развитых рынках капитала, как в США, — чтобы определить, существуют ли более выгодные предложения о покупке. Фирма заявила, что процесс проверки потенциально более лучших предложений является обязательной частью обязанности директоров рассматривать альтернативы.
Align требует исключения из голосования директоров с конфликтом
Align отнёс директоров, которые договорились сохранять управленческий контроль через реинвестирование, к лицам с «особым интересом» по статье 391-3 и статье 368-3 Коммерческого закона. Фирма заявила, что такие директора не могут реализовывать право голоса по любым решениям совета по резолюциям, связанным с тендерным предложением, включая заявления с мнением, формирование специального комитета и утверждение предоставления информации покупателю.
Align направил совету четыре конкретных вопроса: (1) процедуры проверки и основания для определения того, отражает ли тендерная цена внутреннюю ценность; (2) какие меры были предприняты для поиска альтернативных покупателей помимо текущего; (3) проводил ли покупатель due diligence и одобрял ли совет предоставление информации; и (4) имена директоров, получающих личные выгоды, характер их интересов, а также были ли исключены их права голоса. Align отметил, что покупатель, вероятно, провёл due diligence до оферты, что вызывает вопросы, были ли надлежащие решения совета уполномочивать передачу внутренней информации.
Три процедурные меры обязательны до рекомендации по тендеру
Align потребовал от совета Gabia три конкретных действия. Во-первых, создать специальный комитет, состоящий преимущественно из независимых внешних директоров, отделённый от контролирующих акционеров и покупателя, чтобы решить, рекомендовать ли тендерное предложение. Во-вторых, назначить независимого внешнего финансового эксперта за счёт компании, чтобы проверить справедливость цены с помощью анализа дисконтированных денежных потоков (DCF) и опубликовать результаты. В-третьих, инициировать проверку рынка или go-shop для выявления потенциальных покупателей, предлагающих более выгодные условия, с обеспечением возможности для due diligence заинтересованным кандидатам.
Align заявил, что совет не должен рекомендовать условия текущего тендерного предложения до завершения всех трёх мер. Фирма потребовала официального ответа к 31-му числу, опубликованного на сайте Gabia или иным способом, доступным всем акционерам. Также Align запросил у аудитора Gabia проверку по статье 412 Коммерческого закона того, включали ли предоставление информации директорами с конфликтом интересов нарушения закона. Фирма заявила, что будет активно рассматривать все правовые средства защиты, разрешённые Коммерческим законом и Законом о рынке капитала, если надлежащие ответы не будут предоставлены.
FAQ
Почему Align Partners утверждает, что тендерное предложение несправедливо, несмотря на одинаковую цену за акцию?
Align утверждает, что хотя всем акционерам выплачивают 48 000 вон за акцию, контролирующие акционеры реинвестируют полученные средства, чтобы сохранить управленческий контроль и получить выгоды от будущего роста стоимости, тогда как миноритарные акционеры выходят из компании полностью. Это создаёт экономическое неравенство, несмотря на одинаковость цены на поверхности, нарушая требование Коммерческого закона об равном обращении.
Какие процедурные меры Align требует до того, как совет порекомендует тендерное предложение?
Align требует три меры: формирование независимого специального комитета для оценки предложения; назначение внешних финансовых экспертов для проверки справедливости цены с использованием методов вроде DCF-анализа; и инициирование процесса проверки рынка, чтобы определить, существуют ли более выгодные предложения о покупке. Совет должен завершить все три меры до того, как рекомендовать текущее предложение.
